Усиление сабстенс требований в Европейском Союзе в 2023 году

В декабре 2021 г. Европейская комиссия опубликовала текст проекта Директивы, устанавливающий нормы о предотвращении неправомерного использования компаний - «оболочек» для целей налогообложения, а также о внесении изменений в Директиву 2011/16/EU об административном сотрудничестве (DAC). 

Проект Директивы предусматривает показатели минимального присутствия для хозяйствующих субъектов в государствах-членах ЕС, а также нормы касательно режима налогообложения субъектов, не удовлетворяющих данным показателям. То есть, распространяется на все европейские компании. 

Что это значит для собственников украинских компаний, или украинских предпринимателей, которые имеют свой бизнес в Европе?

Интересно: Случаи освобождения КИК от налогообложения в Украине

Новые правила сабстенса в Европе

В случае вступления в силу изменений к данной Директиве, все европейские компании будут тестироваться на предмет наличия “высокого риска незначительного присутствия”. При этом, для определения наличия данного риска во внимание будут приниматься следующие критерии: 

• если за последние 2 года более 75% доходов компании составлял “соответствующий доход”, т.е. пассивный доход (классические примеры -  дивиденды, проценты, роялти); либо если компания владеет достаточно значительной долей “характерных активов”; 

Примечание: характерные активы - это движимое имущество (отличное от денежных средств, долей (акций) или ценных бумаг), владение которыми осуществляется для частных целей, балансовой стоимостью свыше 1 млн евро (сюда, например, относятся коллекции предметов искусства и яхты), недвижимое имущество, доли в компаниях. 

• если за последние 2 года более 60% “характерных активов” находились заграницей, или более  60% “соответствующего дохода” было получено из-за границы; 
• если за последние 2 года компания привлекала других лиц к управлению текущей деятельностью (номиналов), и к принятию решений по значимым функциональным обязанностям.

Легко попасть в эту ловушку, не правда ли? Учитывая деятельность и “начинку” большинства международных компаний. 

В случае соответствия всем критериям, компании должны в своей годовой налоговой декларации в стране регистрации указать информацию о показателях, связанных с обязательным «минимальным присутствием». В случае несоответствия какому-либо из критериев - о чем-либо беспокоиться и подавать соответствующую отчетность компании не нужно.

Например, если за последние 2 года в компании не было номинального директора, а был назначен реальный управленец, то уже имеет несоответствие одному критерию, а значит и отсутствует обязательство по подаче отчетности. 

Интересно: Можно ли использовать back-to-back loans в Украине?

Что делать, если ваша компания под критерии подпадает?

В случае, если компания соответствует заявленным критериям, то ей необходимо раскрыть конкретную информацию, указывающую на наличие у нее обязательного минимального уровня присутствия, например, наличие:

• офисного помещения, доступного для использования этой компанией исключительно, причем оно может находиться в собственности или аренде;
• банковского счета, открытого и действующего в ЕС;
• не менее одного квалифицированного директора, который является налоговым резидентом того же государства-члена ЕС или географически находится достаточно близко к государству-члену ЕС, а также круг обязанностей которого прямо связан с деятельностью компании.

После подачи отчета, налоговая служба страны регистрации компании будет принимать решение в отношении того, является ли компания такой, что имеет достаточный уровень минимального сабстенса, либо же напротив - является “компанией-оболочкой” (пустышкой). 

Если необходимые показатели (т.е. помещение, действующий банковский счет в ЕС, а также квалифицированный директор - налоговый резидент или работники) надлежащим образом заявлены и подтверждены документально, тогда действует презумпция того, что компания не является “компанией-оболочкой”. 

Однако, даже в случае заявления о существовании необходимых показателей компания все равно может быть по итогу признана “компанией-оболочкой”, если сопутствующие документальные подтверждения будут являться неубедительными для налоговой. 

Интересно: Как подать отчетность о КИК в Украине?

Что делать, если вашу компанию в Украине или ЕС признают “компанией-оболочкой”?

В случае, если налоговая придет к мнению, что компания является “компанией-оболочкой”, она должна будет доказать, что ввиду существующих особых обстоятельств ее присутствие в стране регистрации является “соответствующим”. То есть, что именно в данной стране проводится деятельность, которая формирует соответствующий доход (или активы субъекта), или же проводится непрерывный контроль над такой деятельностью, или компания несет риски, связанные с деятельностью.

Если компания признается “оболочкой”, то наступят такие налоговые последствия: 

• страна регистрации компании не выдаст справку-подтверждение статуса налогового резидента для компании или выдаст ее с примечанием, что данная компания не может пользоваться льготами, предусмотренными договорами об избежании двойного налогообложения, Директивой о материнских и дочерних компаниях или Директивой о процентах и роялти;
• в пользовании различными налоговыми преимуществами “компании-оболочке” будет отказано другими государствами-членами ЕС. Соответственно, некоторые потоки доходов, идущие на “компанию-оболочку” или от нее, и/или характерные активы, могут быть объектом налогообложения в других юрисдикциях.

В практической плоскости это будет означать следующее. Если участник “компании-оболочки” является нерезидентом ЕС (напр, гр. Украины), резидент ЕС - плательщик «соответствующего дохода» (напр, швейцарская компания, выплачивающая дивиденды) обязан будет уплатить налог на репатриацию в соответствии с его национальным законодательством (35%), несмотря на: 

• договор об избежании двойного налогообложения (имеющийся между Украиной и Швейцарией и предусматривающий 5%); 
• Директиву о материнских и дочерних компаниях;
• Директиву о процентах и роялти, являющиеся основанием для снижения/устранения налога на репатриацию в случае выплат внутри ЕС. 

Другая ситуация. Если бы над швейцарской компанией стоял Кипр, а Кипр выплачивал дивиденды в пользу украинского гражданина, при этом если бы Кипр не смог подтвердить “минимальное присутствие” в стране регистрации, и не получил сертификат налогового резидентства, то Швейцария не выпустила бы дивиденды под 0% на Кипр. Но могла бы применить договор с Украиной и пониженную ставку по нему (5% вместо 35%). Таким образом, действие какой-либо действующей конвенции об избежании двойного налогообложения с третьей страной, резидентом которой является участник, - не ограничивается.

Как видим, в случае принятия Директивы (ожидается, что она вступит в силу с 2025 г.) практически невозможно будет не иметь хотя бы минимальное присутствие в стране регистрации. При этом, учитывая, что поддаваться тестированию будут последние 2 года, заняться пересмотром своих компаний нужно прямо сейчас. 

В связи с этим, наша компания предлагает вам:

• анализ ваших компании на предмет рисков, которые они несут в связи с введением в действие изменений в Директиву; 
• разработку мер, направленных на минимизацию риска присвоения компании статуса такой, что “имеет высокий уровень незначительного присутствия”;
• разработку комплекса мер по усилению сабстенса для каждой компании, исходя из ее функциональной нагрузки и хозяйственной деятельности. 

Стоимость и условия получения консультации можно узнать тут.

За составлением пакет услуг для вашего бизнеса, обращайтесь к нашим специалистам.

Все о налоговом консультировании и оптимизации тут.