Оформление иностранной компании на доверенное лицо: защита от подачи отчета КИК в Украине

В последние годы украинские законы стали требовать от граждан, контролирующих иностранные компании, подавать отчеты о контролируемых иностранных компаниях (КИК). Это привело к повышенному интересу к различным схемам, позволяющим минимизировать риск попадания под налоговый контроль. 

Недавно к нам обратился Клиент, которому предложили услугу оформления иностранной компании на доверенное лицо. Суть предложения заключалась в регистрации бизнеса на третье лицо (номинального собственника) с целью избежать необходимости подавать отчет о контролируемой иностранной компании (КИК) в соответствии с украинским законодательством.

Клиент обратился к нам за юридической консультацией с вопросом: насколько это законно и какие риски могут возникнуть при использовании такой схемы. В частности, его интересовало, действительно ли этот подход позволяет снизить налоговую нагрузку и одновременно сохранить контроль над активами. В этой статье мы рассмотрим механизмы, которые применяются для реализации подобных схем, их преимущества и недостатки, а также возможные правовые последствия для бенефициара.

Интересно: Налоговое резидентство Украины и КИК: налоговая оптимизация международного бизнеса

Оформление на доверенное лицо: суть механизма и базовые преимущества

Оформление компании на номинального собственника предполагает, что формально владельцем бизнеса становится третье лицо (физическое или юридическое), не связанное с реальным бенефициаром напрямую. Такой подход позволяет юридически дистанцироваться от компании и избежать необходимости подачи отчетности о КИК, так как украинский гражданин фактически не является владельцем активов.

Ниже плюсы и минусы оформления компании на доверенное лицо:

• Плюсы:
  • Отсутствие обязательства подавать отчетность о КИК, поскольку украинский гражданин формально не является контролирующим лицом.
  • Защита информации о реальном бенефициаре, если регистрационные данные компании не требуют раскрытия доверительного собственника.
• Минусы:
  • Потенциальные риски утраты контроля над активом, особенно если номинальный собственник откажется от выполнения своих обязанностей или вступит в конфликт.
  • Высокая стоимость услуг надежных доверенных лиц, особенно если привлекаются известные и проверенные агентства.
  • В некоторых странах могут требоваться дополнительные документы или регистрация в реестре бенефициарных владельцев, что частично раскрывает информацию о владельце.

Чтобы минимизировать эти риски, используются различные дополнительные договорные механизмы, которые мы рассмотрим далее.

Интересно: Как подать уведомление о контролируемой иностранной компании в Украине?

Опционный договор: механика и особенности применения

Опционный договор дает возможность реальному владельцу компании в любой момент «выкупить» акции или доли у номинального владельца по заранее оговоренной цене. Такой подход позволяет сохранять контроль над активом без необходимости официального владения.

Говоря юридическим языком, опционный договор представляет собой соглашение, на основании которого возникает возможность односторонней покупки или продажи объекта такого соглашения (чаще всего речь идет о доле в компаниях) в течение или после определенного периода времени по заранее определенной цене.

Предметом опционного договора в отношении доли в уставном капитале являются соответствующие доли в обществе с ограниченной ответственностью. В зависимости от характера опциона различают следующие юридические конструкции:

• Опцион "put" (опцион на продажу доли);
• Опцион "call" (опцион на покупку доли);
• Опцион "buy-sell" (купли-продажи), представляющий собой комбинацию двух вышеупомянутых конструкций, гарантирует, с одной стороны, покупателю возможность приобрести определенное количество долей у продавца в будущем, а с другой — гарантирует продавцу продать определенное количество долей покупателю в будущем.

"Put" опцион предполагает, что одна из сторон (держатель опциона) может потребовать от другой стороны (продавца опциона) купить у нее долю на определенную дату и по установленной цене. При необходимости могут быть установлены дополнительные условия, при которых держатель опциона имеет право на продажу (например, достижение определенных финансовых показателей или изменения в составе управления компании).

При этом цена может быть фиксированной, привязанной к рыночной стоимости или определяться иными способами (например, на основе показателей компании).

Преимущества для держателя опциона (продавца) "Put":

• Возможность зафиксировать минимальную цену продажи и снизить риск изменения стоимости акций.
• Гарантия возможного выхода из бизнеса на заранее определенных условиях.

Преимущества для покупателя опциона "Put":

• Возможность приобрести акции компании в определенный срок и по фиксированной цене.
• Гибкость в структуре капитала и контроль над условиями выкупа акций.

Опцион "call" является антиподом опциона "put". В данной конструкции именно держатель опциона (покупатель опциона) имеет право потребовать, чтобы продавец опциона выкупил у него долю в соответствии с условиями опционного соглашения.

Преимущества для держателя опциона (покупателя) "call":

• Возможность зафиксировать цену покупки акций, что может быть выгодно при росте стоимости компании.
• Получение контроля над акциями или долями в компании, если другие условия соглашения будут выполнены.

Преимущества для продавца опциона "call":

• Дополнительный доход в случае заключения договора с премией.
• Возможность привлечь дополнительного инвестора и структурировать постепенный выход из компании.

Учитывая вышеизложенное, можно подытожить, что опционные контракты используются скорее как инструмент финансового инвестирования с возможностью приобретения долей через определённый период субъектом хозяйствования, который не является фактическим владельцем долей, а не как инструмент, предназначенный для контроля активов компании и решений, связанных с управлением текущей деятельностью компании. Учитывая, что опцион не предоставляет права собственности до момента его реализации, опцион не предоставляет управленческих прав в компании, - опцион не предоставляет бенефициару контроля над управленческими действиями до момента его реализации. 

А учитывая тот момент, что во многих странах опционный договор еще и не урегулирован на уровне законодательства (например, Польша, Италия, Чехия, Мексика), а подпадает под нормы гражданского права и рассматривается как часть договорных отношений, регулируемых гражданским кодексом,  - то как результат, они могут требовать особой проработки условий для обеспечения юридической силы и защиты прав сторон.

Интересно: Налоговое резидентство Украины: как определить налоговый статус и избежать двойного налогообложения

Договор залога купли-продажи акций: гарантия возврата владения

Договор залога акций предполагает, что акции компании, оформленные на номинала, залогом передаются реальному бенефициару. В случае конфликтной ситуации или невыполнения обязательств доверенным лицом, реальный бенефициар может воспользоваться правом залога для возврата контроля. Например, в Польше договор залога акций (или долей) используется как средство обеспечения обязательств и контроля над активом до момента окончательного перехода права собственности.

Залог акций в Польше не требует обязательного нотариального заверения для юридической силы. Однако, если залог касается акций в частной компании (например, sp. z o.o., что аналогично ООО), то нотариальное заверение подписей сторон может потребоваться, чтобы обеспечить юридическую силу договора. Это делается для дополнительной защиты интересов бенефициара и создания четких доказательств сделки.

В случае с компаниями типа sp. z o.o. и S.A. (аналог акционерного общества), договор о залоге акций должен быть зафиксирован в реестре акций компании. Это означает, что корпоративные документы компании должны быть обновлены, чтобы отразить залог, и акционерный реестр должен содержать отметку о том, что акции находятся в залоге. 

В Польше действует Центральный реестр бенефициарных владельцев, и компании обязаны раскрывать информацию о своих конечных бенефициарах. Однако договор залога акций не влечет за собой обязательного раскрытия информации о бенефициаре залога в этом реестре, поскольку залог сам по себе не является передачею права собственности. Бенефициар, как залогодержатель, не становится владельцем акций, а значит, он не подлежит регистрации как бенефициарный собственник компании.

В корпоративных документах и реестре акций компании делается отметка о залоге. Это ограничивает права номинального владельца на распоряжение акциями без уведомления или согласия бенефициара. Однако такая информация, как правило, недоступна третьим лицам за пределами компании и предназначена для внутреннего учета.

В случае нарушения обязательств номинальным владельцем (например, отказ от передачи акций при наступлении условий) залогодержатель имеет право взыскать предмет залога, т.е. получить акции в собственность. Для этого в договоре могут быть предусмотрены положения, позволяющие прямое изъятие акций в случае неисполнения обязательств.

Договор залога может включать положения, запрещающие номинальному владельцу отчуждать акции без согласия залогодержателя. 

При наличии соответствующих условий в договоре, стороны могут зарегистрировать залог в Государственном реестре залогов (Krajowy Rejestr Zastawów). Зарегистрированный залог предоставляет залогодержателю дополнительные права, такие как право удовлетворения претензий за счет акций в случае исполнения залогового обязательства.

Как видим, договор залога акций может быть отличным вариантом для обеспечения контроля над активами компании. 

Предварительный договор купли-продажи: основа для смены контроля

Предварительный договор купли-продажи предполагает, что реальный бенефициар и номинальный собственник договариваются о возможности продажи акций или долей в будущем. Такой подход помогает юридически зафиксировать интерес бенефициара к активу, сохраняя за ним право на будущую покупку.

В отличие от опциона, который предоставляет только право, но не обязательство для его держателя, предварительный договор обязывает обе стороны к заключению основной сделки. Это значит, что:

• Продавец юридически обязан завершить сделку в согласованный срок.
• Покупатель может через суд требовать принудительного исполнения условий договора, если продавец откажется или попытается избежать выполнения обязательств.

Если продавец, например, номинальный собственник, попытается нарушить договор и не передаст акции, предварительный договор позволяет покупателю (бенефициару) потребовать принудительного исполнения обязательств. В Польше, например, такие договоры могут предусматривать меры, направленные на принудительное исполнение, что существенно снижает риск неисполнения со стороны продавца.

Предварительный договор обычно включает четкие и исчерпывающие условия сделки, такие как:

• Точные сроки выполнения обязательств.
• Цена акций и формула её расчета, что защищает покупателя от изменений стоимости.
• Все существенные условия и механизмы защиты сторон, включая штрафные санкции, которые могут быть предусмотрены на случай нарушений.

Это минимизирует возможность возникновения недопонимания или споров в будущем. В отличие от опциона, который носит потенциальный характер (право, но не обязательство), предварительный договор предполагает фиксированные условия и конкретные сроки.

В предварительном договоре купли-продажи можно предусмотреть меры защиты для покупателя, например:

• Штрафные санкции за неисполнение обязательств.
• Компенсации за убытки и упущенную выгоду.
• Право на судебное разбирательство для получения возмещения, если продавец нарушит условия договора.

Эти элементы создают для покупателя дополнительные гарантии, которых обычно не хватает в стандартных опционных договорах.

Предварительный договор фиксирует обязательные сроки исполнения, что упрощает планирование и обеспечивает уверенность для покупателя. Это особенно важно в ситуациях, где требуется точное соблюдение графика, например, для защиты от изменения рыночной стоимости акций. В опционном договоре такие сроки чаще всего гибкие и зависят от воли покупателя, что делает его менее предсказуемым.

Предварительный договор может включать условия, ограничивающие действия номинального собственника до завершения сделки. Например:

• Номинальному владельцу может быть запрещено передавать акции или обременять их третьим лицам без согласия бенефициара.
• Договор может предусматривать обязательства номинального владельца выполнять все действия, необходимые для передачи акций, что ограничивает его самостоятельные действия по распоряжению активом.

Опцион, как правило, не обеспечивает такого контроля, так как акциями до момента реализации владеет номинал.

Трастовые структуры: сохранение полной анонимности и конфиденциальности

Траст — это юридическая структура, в которой одно лицо (сеттлор, или учредитель траста) передает активы на управление другому лицу (трасти, или доверенному лицу), который управляет этими активами в интересах третьих лиц (бенефициаров). Трастовые структуры широко используются для защиты активов, планирования наследства, минимизации налогов и сохранения конфиденциальности.

Важной особенностью трастовой структуры является то, что сеттлор, передав активы в траст, утрачивает над ними формальный контроль. Трасти становится официальным владельцем активов, хотя он обязан управлять ими исключительно в интересах бенефициаров. Сеттлор не может вмешиваться в управление трастом, если это прямо не предусмотрено трастовым договором. Это означает, что:

• Сеттлор теряет право распоряжаться активами или принимать решения по ним.
• Формально активы больше не принадлежат сеттлору, что снижает риски, связанные с претензиями кредиторов или налоговыми обязательствами.

Трастовые структуры создают высокий уровень конфиденциальности и защиты активов:

• Формально активы принадлежат трасти, а не сеттлору, что защищает их от претензий кредиторов или имущественных споров, направленных на сеттлора.
• В ряде юрисдикций трасты не требуют публичного раскрытия данных, что защищает бенефициаров от раскрытия информации в публичных реестрах.

Если правильно организовать траст, то сетлор действительно «отходит» от активов и будет считаться контролером в рамках законодательства о КИК. Если же организовать irrevocable discretionary trust, то такой траст позволит вообще никому (ни сетлору, ни бенефициарам) не раскрываться в рамках КИК. 

Интересно: Как выйти из налогового резидентства Украины?

Роль консультации юриста в защите активов и бизнес-интересов

Проведённый анализ позволяет сделать вывод, что оформление иностранной компании на доверенное лицо — это один из эффективных методов защиты от подачи отчетности о КИК в Украине. Однако важно помнить, что выбор конкретного механизма зависит от юрисдикции и требует комплексного подхода, включая консультации с юристами. Выбор между опционным договором, договором залога, предварительным договором или трастом зависит от задач, которые преследует бенефициар, и от степени его готовности к затратам и юридическим сложностям.

Наша команда помогла Клиенту оценить законность и риски предложенной ему схемы, а также разработала оптимальную стратегию защиты его активов, соответствующую украинскому и международному законодательству. Благодаря профессиональному подходу наши специалисты обеспечили Клиенту уверенность в сохранности его бизнеса и юридической безопасности.

Если вы оказались в похожей ситуации и хотите защитить свои активы, избегая налоговых и юридических рисков, свяжитесь с нами. Мы готовы предложить вам индивидуальные решения, которые помогут достичь ваших целей без нарушения законодательства.

Обратитесь к нашим специалистам, чтобы получить профессиональную консультацию и подобрать оптимальное решение для вас!