Договор займа как инвестиционный инструмент: что юристы советуют учесть

Украинский инвестиционный рынок сравнительно молод, и поэтому существует целое изобилие юридических вариантов для привлечения финансирования. Пока практика не сформировала единые правила краудинвестинга, договор займа находит свое применение, когда бизнес-партнеры не желают разрабатывать более изощренные инструменты. При этом стороны далеко не всегда понимают юридические риски неправильного оформления таких отношений.

Ранее мы рассказывали о вариантах инвестирования и форматах привлечения инвестиций, в этом же материале мы предлагаем рассмотреть особенности заключения договоров займа именно в сфере инвестирования.

Какая цель заключения договора займа?

Инвестору нужно понимать, что это полностью пассивная инвестиция с прогнозируемой доходностью, но без возможности кратного заработка и участия в профинансированном бизнесе. 

Компания, в свою очередь, имеет безусловное обязательство по возврату средств, в отличие от формата выплаты доходности на прибыль (как, например, в формате «управленческой франшизы»). Из этого, собственно, вытекают преимущества и недостатки договора. Для компании это безусловные средства, для инвестора – теоретически гарантированный доход.

Более безопасным для инвестора будет вариант, когда займ дополнительно обеспечен залогом (ипотекой), или поручительством третьей стороны. При дефолте заемщика, кредитор сможет забрать или продать заложенное имущество, или обратить свои требования к поручителю. С другой стороны, компанию это в какой-то степени сковывает, поскольку она не может распоряжаться заложенным имуществом.

Нотариальный vs простой письменный договор займа

Законодательством разрешены оба варианта. Главная разница в том, что с нотариальным договором можно скорее взыскать долг. При наличии в тексте необходимых положений, и выполнив процедуру письменного уведомления должника, кредитор может получить исполнительную надпись нотариуса и сможет обратиться к государственному или частному исполнителю для принудительного взыскания долга. Это позволяет избежать продолжительного судебного спора и получить задолженность побыстрее.

Внимание! На практике недобросовестные должники часто оспаривают в суде исполнительные надписи нотариусов по формальным причинам. К примеру, кредитор может не указать в письменном уведомлении (претензии) все необходимые сведения, чем даст должнику повод отменить всю процедуру внесудебного взыскания. Мы с самого начала сопровождаем Клиентов в таких вопросах, поскольку многие нюансы не описаны в законах и продиктованы судебной практикой.

Также обратите внимание, что во время военного положения частным исполнителям запрещено использование исполнительных надписей нотариуса.

Какая валюта расчета по договору займа в Украине?

Законодательство запрещает рассчитываться иностранной валютой на территории Украины. Мы тоже не рекомендуем это делать, но знаем, что подобные случаи встречаются на практике. К примеру, договор на момент подписания фиксирует передачу средств заемщику в гривне и закрепляет национальную валюту расчета при возврате. Но фактически между сторонами идет передача иностранной валюты.

В таких условиях важно, чтобы договор фиксировал действительные обязательства и защищал интересы обеих сторон. Что разрешено законодательством, так это фиксация долга в иностранной валюте с расчетом в гривне по курсу на дату возврата. Если же в договоре зафиксированная валюта расчета – не гривна, недобросовестный должник может оспорить договор в суде с целью не возвращать долг.

Комментарий команды: безналичные гривневые платежи в Украине законодательством не ограничены; если Ваш инвестиционный капитал в валюте, или если Вы хотите завести средства в Украину для инвестирования, мы поможем Вам сделать все безопасно! С такими вопросами от наших Клиентов мы часто имеем дело.

Проблемы процентных ссуд и выход на практике

Не будем утруждать материал терминологией и формальной разницей между договором займа, кредитным договором, возвратной финансовой помощью (беспроцентным займом), описанием того, что считается финансовым посредничеством. Скажем лишь, что по поводу предоставления физическим лицом процентного займа юридическому лицу у налоговиков могут возникнуть большие вопросы. Относительно физического лица-предпринимателя в ГНС вообще бытует мнение, что финансовая помощь от ФОП несовместима с упрощенной системой налогообложения (вопрос спорный, но риск претензий от налоговой есть). Поэтому на практике Вы можете встретить предложение писать в договоре, что займ беспроцентный.

Вообще в таких историях мы всегда рекомендуем с осторожностью относиться к документам, идущим вразрез с реальностью, и обязательно советоваться с юристами. Например, мы консультировали Клиента-инвестора относительно рисков передачи в «беспроцентный займ» суммы, в которую формально уже были включены годовые проценты за пользование средствами.

Важно! Предприятия должны учитывать, что даже если договор ничего не говорит о процентах, есть риск их начисления налоговой в соответствии с Гражданским кодексом Украины на уровне учетной ставки НБУ.

Ссуда фаундера стартапа в Украине

Мы встречали на практике ситуации, когда учредители бизнесов заключают договоры займа от своего имени напрямую с инвестором. Так они принимают на себя личное обязательство, что дает инвестору ощущение большей защищенности. Мол, бизнесмен отвечает лично, а потому риск дефолта минимален.

Если вам предлагают такой вариант, рекомендуем проконсультироваться с юристом. У физического лица должны быть ликвидные активы, на которые можно обратить взыскание, если не будет возвращать долг. Стартапы обычно инкорпорированы за границей, а взыскать с должника долю иностранного бизнеса в счет долга можно только из-за ценных юридических процедур в иностранных юрисдикциях. Сумма ссуды может не покрыть расходы на такие действия.

Обратите внимание: при предоставлении ссуды юридическому лицу следует подумать о юридической проверке должника. У нас есть опыт в этом вопросе, и мы рассказывали о нюансах в нашей публикации.

Какие налоги необходимо уплатить при заключении договора займа в Украине?

Беспроцентный займ не создает налоговых последствий для кредитора. Проценты являются доходом, потому на них начисляются налоги. Например, для физического лица это НДФЛ (18%) и военный сбор (1,5%). Для заемщика не будет налоговых последствий, если он вернет ссуду в срок. Для ФЛП-заемщиков срок займа не должен превышать 12 календарных месяцев, иначе сумма займа будет считаться доходом. Для юридических лиц-заемщиков облагаемым доходом будет сумма, не возвращенная в рамках срока исковой давности (3 года). Это общие правила, но могут быть нюансы и оговорки.

Основания прекращения договора займа в Украине

Имейте в виду, что в договоре должны быть четко сформулированы основания его прекращения и досрочного взыскания полной суммы ссуды. Бывают случаи, когда предприятия подписывают шаблоны нотариусов, а затем удивляются, что инвесторы требуют мгновенного возврата всей суммы из-за просрочки очередного небольшого платежа на один день. И наоборот, инвесторы должны понимать свои договорные рычаги влияния на заемщика.

Если Вы не хотите вдаваться в бухгалтерские нюансы, оценивать юридические риски, следить за судебной практикой и новыми позициями налоговой, можете доверить эти вопросы нам. Многие наши Клиенты концентрируются на своих бизнес-задачах, а наша команда юристов, бухгалтеров и аналитиков профессионально сопровождает все формальные вопросы.

Среди наших услуг:

• Юридический аудит вашего проекта, рекомендации по рискам или преимуществам его осуществления;

• Разработка и подготовка договора займа и других документов для вашего проекта;

• Сопровождение реализации проекта, организация и контроль за вводом и выводом средств, юридический консалтинг.

Стоимость сопровождения инвестиционных проектов здесь.

Стоимость сопровождения стартапов здесь.