Выплата роялти по авторским и смежным правам за публичное использование музыки в отелях и ресторанах

Вопрос выплаты роялти по авторским и смежным правам за публичное использование музыки в отелях и ресторанах не теряет своей актуальности.

С 14 августа 2019 года действует Постановление Кабмина, которым правительство утвердило фиксированные ставки вознаграждения (роялти). Они могут быть применены организациями коллективного управления (ОКУ) в отношениях с владельцами и руководителями гостиничного и ресторанного бизнеса, как такими, которые могут использовать объекты авторских прав, при исполнении в своих заведениях музыкальных произведений этих авторов.

Эти ставки временные и могут использоваться ОКУ на срок не более 6 месяцев в случае если, в процессе переговоров между этими профильными организациями, пользователями и их объединениями, ОКУ не придут к согласию относительно окончательных размеров этих ставок (тарифов).

Речь об оплате владельцами гостиничного и ресторанного бизнеса за публичное использование в своих заведениях авторских фонограмм, видеограмм, их экземпляров в коммерческих целях. То есть, за использование музыкальных треков в своем заведении.

Кстати, с 2019 года изменилась и процедура организации коллективного управления (ОКУ).

Теперь все ОКУ, желающие осуществлять коллективное управление, а также собирать роялти, должны быть зарегистрированы в Минэкономразвития по правилам новой процедуры, и могут осуществлять соответствующую деятельность только после получения аккредитации по результатам проведения специального открытого конкурса.

Соответственно, если ОКУ, зарегистрированные раньше 2019 года, не перерегистрировались по новой процедуре, они лишатся права на предоставление разрешения пользователям на использование соответствующих авторских прав, и использование ими каталогов, а вместе с ними - право на использование каталогов этих ОКУ потеряют и пользователи, с которыми у них были заключены Договоры.

В данной статье мы коснемся некоторых аспектов этого вопроса и попытаемся дать практические рекомендации по законному использованию музыки.

Каким образом организация коллективного управления может собирать роялти?

Закон (ст. 45) дает правообладателю возможность управлять своими авторскими или смежными правами лично, через поверенного или организацию коллективного управления. В последнем случае такое управление называется коллективным, поскольку организации получают права от множества правообладателей, формируют их в каталоги, заключают с заведениями договоры и собирают роялти за использование ими произведений из своего каталога. Собранные из заведений средства в дальнейшем пропорционально распределяют среди правообладателей – согласно отчетам заведений, содержащих информацию о том, какие произведения из каталога и как часто ими пользовались.

Сегодня в Украине зарегистрировано около 18 ОКУ, ключевым отличием которых друг от друга как раз является размер и содержание их каталога. Конкретный отель или ресторан, как правило, посещают представители двух-трех разных ОКУ, показывая свои каталоги и убеждая заключить договор именно с их организацией.

Однако процедуру подтверждения актуальности каталогов ОКУ при заключении договоров с заведениями законодатель никак отдельно не регламентирует.

А зря, ведь правообладатели свободны в любое время забрать свои права из одной организации и передать их другой или вообще не передавать никому, что довольно часто происходит на практике. Часто даже менеджеры ОКУ не могут поручиться, что права на конкретные произведения в данный момент у организации есть, а тем более подтвердить это документально.

Как в такой ситуации заведение может быть уверенным в том, что ОКУ действительно имеет договоры с содержащимися в его каталоге правообладателями и оплаченные заведением роялти будут перечислены правообладателю? Законодатель ответа на этот вопрос не дает.

Возможно, законодательство предусматривает, что ответственность за нарушение авторских и смежных прав при незаконном включении музыкальных произведений в свой каталог будет нести ОКУ, а не заведение? Нет, не предполагает.

Получается, что в таком ключевом вопросе как легитимность каталога, приходится верить организации коллективного управления «на слово».

Это обстоятельство на практике существенно препятствует заключению заведениями договоров с ОКУ, поскольку может повлечь за собой незаконное использование заведением имущественных прав на конкретные музыкальные произведения, даже в случае заключения договоров и оплаты роялти в целом.

Каким же путём осуществляется практика в данном вопросе? Организации коллективного управления, ссылаясь на ч. 2 ст. 49 Закона, гарантируют предприятиям, заключившим с ними договоры, защиту от требований правообладателей, если таковые возникнут, уверяя, что в истории независимой Украины и на их практике еще не было случаев, чтобы клиенты ОКУ пострадали от претензий правообладателей. Своего рода "крыша".

Как установить размер роялти, которое должно выплачивать заведение за использование музыкальных произведений?

Минимальный размер роялти должен составлять 1% от доходов, полученных предприятием от вида деятельности, в процессе которого осуществляется использование произведений. Доходом, в частности, необходимо считать всю сумму выручки от реализации товаров, работ, услуг, полученных заведением.

Привязка размера роялти к выручке заведения не встречает поддержки у заведений, поскольку в таком случае очевидно несоответствие ставки вознаграждения и реального значения исполнения музыкальных произведений в структуре предоставляемых заведением услуг. Также заведения далеко не всегда хотят раскрывать информацию о своих доходах.

В связи с этим норма, устанавливающая минимальный размер роялти, при заключении договоров между заведениями и ОКУ, практически не используется.

Вместо использования этой нормы Организации предпочитают разрабатывать собственные критерии определения размера вознаграждения. К их числу относятся уровень заведения, цены на сервисы, количество мест, другие. При использовании такого подхода, в большинстве случаев, размер роялти, уплачиваемый заведением по договору с ОКУ, в три-четыре раза уступает минимальному.

Законно ли это? Да, если в ОКУ есть право на сбор вознаграждения в размере меньше минимального. Такое право может быть закреплено только в письменном договоре между ОКУ и правообладателем.

Как заведению проверить, что ОКУ не превышает свои полномочия?

Законодатель не прописывает для этого специальных процедур, на практике предлагая заведениям снова поверить ОКУ "на слово", лишая их юридических гарантий защищенности.

В то же время ответственность за нарушение авторских и смежных прав более чем конкретна.

В соответствии с Разделом 5 Закона, предприятие, допустившее нарушение авторских или смежных прав, может быть привлечено к гражданско-правовой, а его должностные лица – к уголовной или административной ответственности.

Закон устанавливает достаточно жесткие санкции.

В числе всего прочего, правообладатель может потребовать:

• Возмещение убытков (из расчета минимальных размеров роялти – 1% дохода предприятия);

• Взыскание с компании компенсации в размере от 10 до 50 000 минимальных заработных плат;

• Возмещение морального вреда.

При этом следует отметить, что суды в большинстве случаев становятся на сторону правообладателя, взыскивая с заведений значительные выплаты. Не в пользу заведений также то, что суды не выдвигают особых требований к способам доказывания, принимая в качестве доказательств нарушенного права видео и звукозаписи, показания свидетелей, акты, составленные представителями ОКУ и другими лицами.

Так что же делать? Как безопасно заключить договор с ОКУ?

В первую очередь необходимо выбирать только аккредитованную ОКУ из соответствующего открытого реестра. Принять тот факт, что подбирать музыку, которая будет исполняться в заведении, необходимо отталкиваясь от каталога ОКУ, с которой в дальнейшем будет заключен договор. В противном случае ситуация с соблюдением авторских и смежных прав в заведении вряд ли будет находиться под контролем администрации.

Единственной возможностью в некоторой степени нивелировать пробелы законодательства является юридически грамотное включение в договоры между учреждением и ОКУ положений, касающихся обязанностей последней и ее ответственности за их нарушение.

В частности, рекомендуется обязать ОКУ:

• На момент заключения договора дать юридически значимые гарантии актуальности каталога, наличия всех полномочий от правообладателей, необходимых для заключения договора в текущей редакции, а также убедиться, что избранная ОКУ зарегистрирована в соответствии с требованиями действующего законодательства и получила соответствующую аккредитацию;

• Согласовать с правообладателем размер вознаграждения, указанный в договоре, в случаях, когда он ниже минимального;

• Урегулировать все претензии правообладателей, которые включены в ее каталог, на случай их возникновения;

• В течение всего срока действия договора своевременно информировать заведение по ряду ключевых вопросов.

Необходимо также предусмотреть ответственность ОКУ за нарушение вышеуказанных обязательств в размере действительного ущерба, который понесет предприятие в связи с возможными претензиями правообладателей.

Только в этом случае заведение может обеспечить соблюдение авторских и смежных прав в ходе публичного исполнения музыкальных произведений, а в случае возникновения претензий правообладателей – рассчитывать на реальную помощь ОКУ или компенсировать за ее счет все понесенные убытки.

Наша компания предлагает вам защиту ваших интересов и полный комплекс услуг для организации ресторанного бизнеса в Украине, включая оформление безопасных отношений с ОКУ.

Хотите иметь безопасный ресторанный бизнес в Украине? Обращайтесь к нам!

Не нашли ответа на свой вопрос?

Все об открытии ресторанного бизнеса здесь.