Договор франчайзинга: что проверить перед покупкой франшизы

Вы готовы купить франшизу? Делайте это безопасно. До уплаты паушального взноса и подписания договора важно проверить:

• самого франчайзера;
• его права на торговую марку;
• содержание договора;
• все платежи;
• ограничения и условия прекращения сотрудничества.

Особенно важно сделать это до осуществления основных инвестиций. Ведь после уплаты взноса, аренды помещения, ремонта, закупки оборудования и товара возможность отказаться от невыгодной франшизы без финансовых потерь значительно уменьшается.

Разберемся как такая проверка происходит на практике, и на что именно обращать внимание. Используйте этот текст как чек-лист перед заключением договора франшизы.

Какими договорами оформляется франчайзинг

В украинском законодательстве классической модели франчайзинга соответствует договор коммерческой концессии. По нему правообладатель предоставляет пользователю за плату право использовать комплекс принадлежащих ему прав, деловую репутацию и коммерческий опыт. Такие отношения регулируются главой 76 Гражданского кодекса Украины. Договор коммерческой концессии заключается в письменной форме.

На практике франчайзинг может оформляться не одним документом. Вместе с договором франчайзи могут предложить:

• лицензионный договор на использование торговой марки;
• договор поставки;
• договор об оказании услуг;
• NDA;
• правила использования программного обеспечения;
• брендбук;
• операционные стандарты и другие документы.

Поэтому проверять необходимо весь пакет документов, а не только договор с названием “франчайзинг” или “коммерческая концессия”.

В нашей практике был случай, когда при проверке пакета документов, который предлагался в рамках соглашения, мы не нашли документа, который бы фиксировал, что именно франчайзер передает франчайзи после оплаты паушального взноса. В договоре упоминались брендбук, операционные стандарты, инструкции и другие материалы, однако их конкретный перечень не был определен.

Мы подготовили отдельный акт приема-передачи пакета франшизы, в котором зафиксировали перечень документов, материалов и доступов, которые должен получить клиент. Это позволило четко определить объем обязательств франчайзера и уменьшить риск споров относительно фактической передачи всего необходимого для запуска бизнеса.

На что обратить внимание в договоре франчайзинга

Прежде чем анализировать условия договора, стоит проверить самого франчайзера:

• регистрационные данные компании;
• полномочия лица, которое подписывает договор;
• существенные судебные споры и другую информацию, которая может свидетельствовать о рисках сотрудничества.

Отдельно необходимо проверить права на торговую марку. Важно установить, кому принадлежит бренд, имеет ли он правовую охрану в Украине и имеет ли именно ваш контрагент право передавать его в использование франчайзи. Информацию о заявленных и зарегистрированных в Украине торговых марках можно проверять через официальные информационные системы УКРНОИВИ.

Это особенно важно при покупке иностранной франшизы или когда договор заключается не непосредственно с владельцем бренда, а с украинским представителем или мастер-франчайзи.

Подробнее о порядке оформления именно иностранной франшизы — в нашей отдельной статье: Как купить иностранную франшизу в Украине? Порядок оформления

В самом договоре необходимо четко определить предмет сотрудничества: какую торговую марку разрешено использовать, какие технологии, стандарты, коммерческий опыт, программное обеспечение и другие элементы бизнес-модели передаются франчайзи.

Важно также проверить территорию деятельности и эксклюзивность. Если франчайзер обещает исключительное право работать в определенном районе или городе, это должно быть прямо зафиксировано в договоре. Необходимо установить, может ли франчайзер открыть рядом собственную точку, продать еще одну франшизу или осуществлять продажи на этой территории через интернет.

Отдельного внимания требуют стандарты работы. Для франшизы нормально устанавливать требования к оформлению помещения, оборудованию, ассортименту, обслуживанию клиентов и использованию бренда. Однако стоит проверить, может ли франчайзер изменять эти стандарты в одностороннем порядке и не приведет ли такое изменение к непредусмотренным расходам франчайзи.

Не менее важно конкретно определить объем поддержки франчайзера. Если во время продажи франшизы обещают обучение, помощь с открытием, маркетинг, консультации или сопровождение персонала, желательно, чтобы такие обязательства были зафиксированы в договоре, а не оставались лишь частью рекламной презентации.

Интересно: Франчайзинг в Украине: как четкие условия договора франшизы определяют успех бизнеса

Какие платежи, ограничения и дополнительные обязательства необходимо проверить

Стоимость франшизы обычно не ограничивается паушальным взносом. Перед подписанием договора необходимо рассчитать все платежи и обязательные расходы, которые могут возникать в течение сотрудничества.

В частности, стоит проверить:

• размер паушального взноса и возможность его возврата;
• роялти и порядок его расчета;
• маркетинговые и рекламные платежи;
• обязательные закупки товаров, сырья или оборудования;
• платежи за программное обеспечение, обучение и другие услуги;
• минимальный объем закупок или продаж;
• расходы на обновление оборудования, ремонты и ребрендинг.

Например, если договором установлено роялти в процентах от оборота, необходимо четко определить, что именно понимается под оборотом и какие операции учитываются при его расчете.

Осторожно следует относиться и к обязательным закупкам у франчайзера или определенных им поставщиков. Стоит проверить порядок формирования цен, сроки поставок и возможность использовать другого поставщика, если необходимой продукции нет.

Еще один важный блок — это ограничения конкуренции. Договор может ограничивать возможность франчайзи сотрудничать с конкурентами или вести аналогичный бизнес. Гражданский кодекс допускает установление определенных конкурентных ограничений в договоре коммерческой концессии. Особенно внимательно нужно анализировать запреты, которые продолжают действовать после прекращения франшизы: их срок, территорию и виды деятельности, на которые они распространяются.

Также следует проверить штрафы и ответственность сторон. Договор не должен создавать ситуацию, когда за каждое незначительное нарушение франчайзи уплачивает значительный штраф, тогда как ответственность франчайзера фактически отсутствует.

Интересно: Плюсы и минусы франчайзинга в Украине и как разработать договор франшизы

Условия прекращения договора и выхода из франшизы

Необходимо проверить:

• срок договора;
• порядок его продления;
• основания досрочного прекращения;
• возможность франчайзера расторгнуть его в одностороннем порядке.

Особое значение имеет ответ на вопрос: что будет с бизнесом после прекращения договора?

Франчайзи должен понимать, когда он теряет право использовать бренд, в какой срок нужно изменить вывеску и оформление помещения, что делать с остатками брендированного товара, документацией, оборудованием и программным обеспечением.

Также необходимо проверить, действуют ли после прекращения договора положения о конфиденциальности и запрете конкуренции.

Для бессрочного договора коммерческой концессии Гражданский кодекс устанавливает отдельный порядок отказа от договора, одновременно конкретные условия прекращения сотрудничества в значительной степени зависят от содержания самого договора.

Основные риски и типичные ошибки при покупке франшизы

Одна из самых распространенных ошибок — принимать решение о приобретении франшизы преимущественно на основании презентации франчайзера и заявленного срока окупаемости.

Перед заключением договора стоит проверить не только юридические документы, но и логику финансовой модели:

• запланированную выручку;
• расходы на аренду и персонал;
• себестоимость;
• обязательные закупки;
• маркетинговые расходы и другие платежи.

К типичным юридическим рискам относятся:

• отсутствие у франчайзера необходимых прав на бренд;
• подписание договора без всех приложений;
• отсутствие защищенной территории;
• чрезмерные штрафы;
• возможность франчайзера в одностороннем порядке изменять правила работы;
• невыгодные условия досрочного прекращения договора.

При покупке иностранной франшизы дополнительно необходимо проверить применимое право, порядок разрешения споров, условия платежей нерезиденту и правовую охрану торговой марки в Украине.

Например, во время проверки договора иностранной франшизы для нашего клиента мы выявили условие, по которому франчайзер фактически мог в любой момент досрочно прекратить сотрудничество в одностороннем порядке, тогда как для франчайзи аналогичного права предусмотрено не было. При этом договор не устанавливал механизма компенсации расходов, которые клиент уже мог понести на запуск бизнеса: паушальный взнос, ремонт помещения, закупку оборудования, маркетинг и другие инвестиции.

В результате клиент рисковал вложить значительную сумму в запуск франшизы, а после прекращения договора потерять право работать под брендом без возможности вернуть понесенные расходы. Мы предложили изменить порядок досрочного расторжения договора, установить исчерпывающие основания для его прекращения, срок для устранения нарушений и дополнительные гарантии для франчайзи. Это существенно уменьшило риск потери инвестиций из-за одностороннего решения владельца франшизы.

Юридическое сопровождение франчайзинга: чем мы можем помочь

Наша компания осуществляет юридическое сопровождение приобретения украинских и иностранных франшиз.

• Мы проверяем франчайзера и его права на торговую марку, анализируем договор франчайзинга и приложения к нему, оцениваем платежи, территорию, эксклюзивность, ограничения, штрафы и условия прекращения сотрудничества.
• По результатам анализа мы определяем юридические риски и готовим правки к договору для их минимизации. При необходимости можем сопровождать переговоры с франчайзером.
• Если договор еще не подготовлен, мы можем разработать договор франчайзинга и необходимые приложения с учетом конкретной бизнес-модели и договоренностей сторон.

Проверка франшизы до ее приобретения позволяет понять не только то, за что именно платит франчайзи, но и какие права он получает, какие дополнительные обязательства берет на себя и что произойдет с его инвестициями в случае прекращения сотрудничества.

Если вы планируете заключать договор франшизы в Украине, обращайтесь к нам для того, чтобы сделать это действительно безопасно. Позаботьтесь об успехе вашего бизнеса еще до инвестиций в него.

Стоимость услуги юридическое сопровождение франчайзинга можно узнать здесь.