Договір франчайзингу: що перевірити перед купівлею франшизи

Ви готові купити франшизу? Робіть це безпечно. До сплати паушального внеску та підписання договору важливо перевірити: 

• самого франчайзера;
• його права на торговельну марку;
• зміст договору;
• всі платежі;
• обмеження та умови припинення співпраці.

Особливо важливо зробити це до здійснення основних інвестицій. Адже після сплати внеску, оренди приміщення, ремонту, закупівлі обладнання та товару можливість відмовитися від невигідної франшизи без фінансових втрат значно зменшується.

Розберімося, як така перевірка відбувається на практиці та на що саме звертати увагу. Використовуйте цей текст як чек-лист перед укладанням договору франшизи.

Якими договорами оформлюється франчайзинг

В українському законодавстві класичній моделі франчайзингу відповідає договір комерційної концесії. За ним правоволоділець надає користувачеві за плату право використовувати комплекс належних йому прав, ділову репутацію та комерційний досвід. Такі відносини регулюються главою 76 Цивільного кодексу України. Договір комерційної концесії укладається у письмовій формі.

На практиці франчайзинг може оформлюватися не одним документом. Разом із договором франчайзі можуть запропонувати: 

• ліцензійний договір на використання торговельної марки;
• договір поставки;
• договір про надання послуг;
• NDA;
• правила використання програмного забезпечення;
• брендбук;
• операційні стандарти та інші документи.

Тому перевіряти необхідно весь пакет документів, а не лише договір із назвою “франчайзинг” або “комерційна концесія”.

В нашій практиці був випадок, коли під час перевірки пакета документів, що пропонувався в рамках угоди, ми не знайшли документа, який би фіксував, що саме франчайзер передає франчайзі після оплати паушального внеску. У договорі згадувалися брендбук, операційні стандарти, інструкції та інші матеріали, однак їх конкретний перелік не був визначений. 

Ми підготували окремий акт приймання-передачі пакета франшизи, у якому зафіксували перелік документів, матеріалів і доступів, що має отримати клієнт. Це дозволило чітко визначити обсяг зобов’язань франчайзера та зменшити ризик спорів щодо фактичної передачі всього необхідного для запуску бізнесу.

На що звернути увагу в договорі франчайзингу

Перш ніж аналізувати умови договору, варто перевірити самого франчайзера: 

• реєстраційні дані компанії;
• повноваження особи, яка підписує договір;
• істотні судові спори та іншу інформацію, яка може свідчити про ризики співпраці.

Окремо необхідно перевірити права на торговельну марку. Важливо встановити, кому належить бренд, чи має він правову охорону в Україні та чи має саме ваш контрагент право передавати його у використання франчайзі. Інформацію про заявлені та зареєстровані в Україні торговельні марки можна перевіряти через офіційні інформаційні системи УКРНОІВІ.

Це особливо важливо при купівлі іноземної франшизи або коли договір укладається не безпосередньо з власником бренду, а з українським представником чи майстер-франчайзі.

Детальніше про порядок оформлення саме іноземної франшизи – в нашій окремій статті: Як купити іноземну франшизу в Україні? Порядок оформлення

У самому договорі необхідно чітко визначити предмет співпраці: яку торговельну марку дозволено використовувати, які технології, стандарти, комерційний досвід, програмне забезпечення та інші елементи бізнес-моделі передаються франчайзі.

Важливо також перевірити територію діяльності та ексклюзивність. Якщо франчайзер обіцяє виключне право працювати в певному районі або місті, це повинно бути прямо зафіксовано в договорі. Необхідно встановити, чи може франчайзер відкрити поруч власну точку, продати ще одну франшизу або здійснювати продажі на цій території через інтернет.

Окремої уваги потребують стандарти роботи. Для франшизи нормально встановлювати вимоги до оформлення приміщення, обладнання, асортименту, обслуговування клієнтів та використання бренду. Проте варто перевірити, чи може франчайзер змінювати ці стандарти в односторонньому порядку та чи не призведе така зміна до непередбачених витрат франчайзі.

Не менш важливо конкретно визначити обсяг підтримки франчайзера. Якщо під час продажу франшизи обіцяють навчання, допомогу з відкриттям, маркетинг, консультації або супровід персоналу, бажано, щоб такі зобов’язання були зафіксовані в договорі, а не залишалися лише частиною рекламної презентації.

Цікаво: Франчайзинг в Україні: як чіткі умови договору франшизи визначають успіх бізнесу

Які платежі, обмеження та додаткові зобов’язання необхідно перевірити

Вартість франшизи зазвичай не обмежується паушальним внеском. Перед підписанням договору необхідно розрахувати всі платежі та обов’язкові витрати, які можуть виникати протягом співпраці.

Зокрема, варто перевірити:

• розмір паушального внеску та можливість його повернення
• роялті та порядок його розрахунку
• маркетингові та рекламні платежі
• обов’язкові закупівлі товарів, сировини або обладнання
• платежі за програмне забезпечення, навчання та інші послуги
• мінімальний обсяг закупівель або продажів
• витрати на оновлення обладнання, ремонти та ребрендинг.

Наприклад, якщо договором встановлено роялті у відсотках від обороту, необхідно чітко визначити, що саме розуміється під оборотом та які операції враховуються при його розрахунку.

Обережно слід ставитися і до обов’язкових закупівель у франчайзера або визначених ним постачальників. Варто перевірити порядок формування цін, строки поставок та можливість використати іншого постачальника, якщо необхідної продукції немає.

Ще один важливий блок — це обмеження конкуренції. Договір може обмежувати можливість франчайзі співпрацювати з конкурентами або вести аналогічний бізнес. Цивільний кодекс допускає встановлення певних конкурентних обмежень у договорі комерційної концесії. Особливо уважно потрібно аналізувати заборони, які продовжують діяти після припинення франшизи: їх строк, територію та види діяльності, на які вони поширюються.

Також слід перевірити штрафи та відповідальність сторін. Договір не повинен створювати ситуацію, коли за кожне незначне порушення франчайзі сплачує значний штраф, тоді як відповідальність франчайзера фактично відсутня.

Цікаво: Плюси і мінуси франчайзингу в Україні та як розробити договір франшизи

Умови припинення договору та виходу з франшизи

Необхідно перевірити: 

• строк договору
• порядок його продовження
• підстави дострокового припинення
• можливість франчайзера розірвати його в односторонньому порядку.

Особливе значення має відповідь на питання: що буде з бізнесом після припинення договору?

Франчайзі повинен розуміти, коли він втрачає право використовувати бренд, у який строк потрібно змінити вивіску та оформлення приміщення, що робити із залишками брендованого товару, документацією, обладнанням та програмним забезпеченням.

Також необхідно перевірити, чи діють після припинення договору положення про конфіденційність та заборону конкуренції.

Для безстрокового договору комерційної концесії Цивільний кодекс встановлює окремий порядок відмови від договору, водночас конкретні умови припинення співпраці значною мірою залежать від змісту самого договору.

Основні ризики та типові помилки під час купівлі франшизи

Одна з найпоширеніших помилок – приймати рішення про придбання франшизи переважно на підставі презентації франчайзера та заявленого строку окупності.

Перед укладенням договору варто перевірити не лише юридичні документи, а й логіку фінансової моделі: 

• заплановану виручку
• витрати на оренду та персонал
• собівартість
• обов’язкові закупівлі
• маркетингові витрати та інші платежі.

До типових юридичних ризиків належать: 

• відсутність у франчайзера необхідних прав на бренд;
• підписання договору без усіх додатків;
• відсутність захищеної території;
• надмірні штрафи;
• можливість франчайзера односторонньо змінювати правила роботи;
• невигідні умови дострокового припинення договору.

При купівлі іноземної франшизи додатково необхідно перевірити застосовне право, порядок вирішення спорів, умови платежів нерезиденту та правову охорону торговельної марки в Україні. 

Наприклад, під час перевірки договору іноземної франшизи для нашого клієнта, ми виявили умову, за якою франчайзер фактично міг у будь-який момент достроково припинити співпрацю в односторонньому порядку, тоді як для франчайзі аналогічного права передбачено не було. При цьому договір не встановлював механізму компенсації витрат, які клієнт уже міг понести на запуск бізнесу: паушальний внесок, ремонт приміщення, закупівлю обладнання, маркетинг та інші інвестиції.

У результаті клієнт ризикував вкласти значну суму в запуск франшизи, а після припинення договору втратити право працювати під брендом без можливості повернути понесені витрати. Ми запропонували змінити порядок дострокового розірвання договору, встановити вичерпні підстави для його припинення, строк для усунення порушень та додаткові гарантії для франчайзі. Це суттєво зменшило ризик втрати інвестицій через одностороннє рішення власника франшизи.

Юридичний супровід франчайзингу: чим ми можемо допомогти

Наша компанія здійснює юридичний супровід придбання українських та іноземних франшиз. 

• Ми перевіряємо франчайзера та його права на торговельну марку, аналізуємо договір франчайзингу та додатки до нього, оцінюємо платежі, територію, ексклюзивність, обмеження, штрафи та умови припинення співпраці.
• За результатами аналізу ми визначаємо юридичні ризики та готуємо правки до договору для їх мінімізації. За потреби можемо супроводжувати переговори з франчайзером.
• Якщо договір ще не підготовлений, ми можемо розробити договір франчайзингу та необхідні додатки з урахуванням конкретної бізнес-моделі та домовленостей сторін.

Перевірка франшизи до її придбання дозволяє зрозуміти не лише те, за що саме платить франчайзі, а і які права він отримує, які додаткові зобов’язання бере на себе та що станеться з його інвестиціями у разі припинення співпраці.

Якщо ви плануєте укладати договір франшизи в Україні, звертайтесь до нас задля того, щоб зробити це дійсно безпечно. Подбайте про успіх вашого бізнесу ще до інвестицій в нього.

Вартість послуги юридичний супровід франчайзингу можна дізнатися тут.