Как распределить военные, валютные, логистические и регуляторные риски в договоре

Во время выполнения договора курс валюты может резко измениться, привычный маршрут доставки — стать недоступным, а новый запрет — сделать ввоз товара невозможным. Если договор не определяет последствий таких событий, каждая сторона будет толковать ситуацию в свою пользу.

Например, украинский поставщик обязался доставить оборудование по фиксированной цене. Из-за закрытия согласованного маршрута перевозка подорожала на 40%. Поставщик требует увеличить цену, а покупатель настаивает на первоначальных условиях. Общее положение о форс-мажоре не дает ответа, кто должен оплатить дополнительные расходы и можно ли изменить маршрут без согласия покупателя.

Чтобы избежать такого спора, риски в договоре нужно не просто перечислить, а распределить между сторонами и установить порядок действий для каждого из них: кто несет расходы, когда можно изменить цену или срок, какие документы подтверждают событие и при каких условиях разрешено прекратить договор.

Почему риски между сторонами договора нужно распределять заранее?

Фраза “стороны не отвечают за форс-мажор” не решает большинство практических проблем. Согласно статье 617 Гражданского кодекса Украины сторона освобождается от ответственности, если докажет, что нарушение произошло из-за случая или непреодолимой силы. Однако это не означает, что договор автоматически прекращается, цена пересматривается или все убытки переходят на другую сторону.

Кроме того, само наличие войны, валютного ограничения или задержки на границе еще не доказывает невозможности выполнения конкретного договора. Нужно установить связь между событием и нарушенным обязательством.

Поэтому договорные риски стоит распределять заранее: для каждого существенного риска стоит определить:

• какое событие считается рисковым;
• какая сторона контролирует соответствующую часть выполнения;
• кто оплачивает дополнительные расходы;
• в каких пределах могут изменяться цена, сроки или способ выполнения;
• когда выполнение можно приостановить;
• при каких условиях сторона имеет право прекратить договор;
• как и когда нужно уведомить контрагента;
• какими документами подтверждается событие.

Так, если доставку организует продавец, логично возложить на него обычный рост тарифов в пределах согласованного процента. Если же стоимость перевозки превысила этот порог из-за закрытия маршрута, стороны могут делить дополнительные расходы или пересматривать цену.

Если договор предусматривает значительную предоплату, отсрочку платежа или большую поставку, распределение рисков стоит дополнить проверкой того, имеет ли контрагент активы и реальную возможность выполнить свои обязательства. Подробнее о такой проверке — в материале “Проверка имущества, обременений и платежеспособности контрагента перед крупной сделкой”.

Как урегулировать военные риски?

К военным рискам могут относиться повреждение производства или склада, обстрел маршрута, эвакуация работников, мобилизация ключевого персонала, длительное отключение электроэнергии, закрытие порта или пункта пропуска.

В форс-мажорной оговорке не стоит указывать, что любое событие, связанное с войной, автоматически освобождает сторону от всех обязанностей. Для договора важно, как именно оно повлияло на выполнение.

Например, обстрел склада, на котором хранился определенный для покупателя товар, может сделать поставку в согласованный срок невозможной. В то же время воздушная тревога в другой области, которая не повлияла на производство или доставку, сама по себе не является основанием для невыполнения.

В договоре целесообразно предусмотреть:

• перечень военных событий, которые могут повлиять на конкретную операцию;
• обязанность стороны принять разумные меры для уменьшения последствий;
• возможность использовать другой склад, маршрут или способ выполнения;
• продление срока только на период фактической задержки;
• максимальный срок приостановления, после которого договор можно прекратить;
• порядок расчетов за уже поставленный товар или оказанные услуги.

Форс-мажорные обстоятельства могут удостоверять Торгово-промышленная палата Украины и уполномоченные региональные палаты в соответствии со статьей 14¹ Закона Украины “О торгово-промышленных палатах в Украине”. Однако даже сертификат не заменяет доказательств того, что конкретное событие помешало выполнить именно это обязательство.

Как распределить валютные риски?

Валютный риск может возникнуть из-за изменения курса, запрета покупки или перевода валюты, ограничения банка или невозможности провести платеж через выбранный счет.

Прежде всего валютная оговорка в договоре должна определить валюту цены и валюту платежа. В договоре между украинскими сторонами цена может быть привязана к иностранной валюте, а оплата осуществляться в гривне по согласованному курсу. Для этого нужно прямо указать:

• какой курс используется — НБУ, курс конкретного банка или другой показатель;
• на какую дату он определяется;
• пересматривается ли сумма после выставления счета;
• что происходит при резком изменении курса.

Например, стороны могут согласовать, что колебание курса до 5% не изменяет цену. Если курс изменился более чем на 5%, цена пересчитывается только в части превышения или стороны в течение пяти рабочих дней согласовывают пересмотр цены договора.

Для внешнеэкономического контракта нужно отдельно определить, кто оплачивает банковские комиссии и расходы банков-посредников, а также считается ли платеж осуществленным в момент списания денежных средств со счета плательщика или их зачисления получателю.

Изменение курса и запрет платежа — не одно и то же. Если платеж нельзя провести из-за валютного ограничения, договор может предусматривать другой разрешенный счет, изменение срока или валюты платежа. Однако альтернативный способ расчета должен соответствовать требованиям валютного и санкционного законодательства.

Ограничения на отдельные валютные операции во время военного положения, в частности, устанавливаются постановлением Правления НБУ № 18.

Нужна профессиональная помощь по этому вопросу?

Оставьте заявку – мы подберем оптимальное решение для вашей ситуации.

Заказать услугу

Как распределить логистические риски в договоре?

Логистические риски — это не только полная остановка доставки. К ним также относятся задержки на границе, закрытие маршрута, отказ перевозчика, повреждение товара, нехватка транспорта и существенный рост стоимости перевозки.

В договоре нужно четко определить:

• кто выбирает и оплачивает перевозчика;
• место и срок передачи товара;
• момент перехода риска его утраты или повреждения;
• кто оформляет экспортные, импортные и транзитные документы;
• можно ли изменить маршрут без дополнительного согласия;
• кто оплачивает простой, хранение и повторную доставку;
• какое отклонение от срока допускается;
• когда задержка дает право отказаться от поставки.

Во внешнеэкономических контрактах эти вопросы часто распределяют с помощью правил Incoterms® 2020. Однако недостаточно написать только “FCA” или “DAP”. Нужно указать точное место, редакцию правил и проверить, соответствует ли выбранное условие реальной организации перевозки.

Например, стороны согласовали DAP Варшава, Incoterms® 2020. Продавец несет риски доставки до определенного места в Варшаве. Но договор все равно должен объяснять, что происходит, если согласованный пункт пропуска закрыт, новый маршрут увеличивает расходы и задерживает поставку на две недели.

Практическим решением может быть порог дополнительных расходов. Например, удорожание доставки до 10% покрывает продавец, а превышение стороны согласовывают отдельно. Если в течение установленного срока договориться не удалось, каждая сторона может отказаться от невыполненной части поставки.

Интересно: Заключаете контракт именно с иностранным контрагентом? Подробнее о порядке расчетов, поставке, Incoterms, ответственности и разрешении споров мы разобрали в материале “Внешнеэкономический договор: как составить ВЭД-контракт, защищающий интересы бизнеса”

Как учесть регуляторные риски и изменения законодательства?

После заключения договора могут измениться правила лицензирования, таможенные требования, ставки обязательных платежей, технические нормы, правила маркировки или условия ввоза и вывоза товара.

Не каждое изменение законодательства является существенным изменением обстоятельств и должно автоматически менять договор. Стороны могут разделить обычные и существенные изменения.

Например, поставщик берет на себя расходы на выполнение требований, которые действовали или были официально обнародованы на дату подписания договора. Если после этой даты введено новое обязательное разрешение или сбор, стороны определяют, кто его оформляет и оплачивает.

В договоре стоит указать:

• какие изменения считаются существенными;
• кто отвечает за получение разрешений и подачу документов;
• включены ли новые налоги, сборы и расходы в цену;
• при каком размере дополнительных расходов можно пересмотреть цену;
• сколько времени стороны имеют на переговоры;
• что происходит, если новый запрет делает выполнение незаконным.

Если выполнение стало не просто более дорогим, а запрещенным, сторона должна иметь право приостановить соответствующую операцию. Если запрет длится дольше согласованного срока или его невозможно устранить, договор может быть прекращен полностью или в отдельной части.

Какие механизмы управления рисками предусмотреть в договоре?

Независимо от вида риска в договоре нужен понятный порядок действий.

Уведомление

Сторона должна уведомить о рисковом событии в установленный срок, например в течение трех рабочих дней. В уведомлении стоит указать, что произошло, на какие обязательства это влияет, сколько может длиться задержка и какие меры предлагает сторона.

Подтверждающие документы

В зависимости от события это могут быть сертификат ТПП, уведомление банка или перевозчика, решение государственного органа, изменения в нормативном акте, таможенные документы, счета за альтернативную доставку или акт о повреждении товара.

Пересмотр условий

Нужно установить не только обязанность “провести переговоры”, а конкретную процедуру: срок, перечень вопросов и временный порядок выполнения. Например, стороны в течение десяти рабочих дней согласовывают новую цену или маршрут, а до этого момента не осуществляют новые отгрузки.

Можно также предусмотреть механизм корректировки цены: формулу пересчета, допустимый процент удорожания или разделение дополнительных расходов. Это работает лучше, чем требование договориться уже после возникновения проблем.

Приостановление и прекращение

Договор должен определять, какое именно обязательство можно приостановить и начисляются ли за этот период штрафы. Приостановление не должно длиться бессрочно. После установленного срока, например 30 или 60 дней, сторонам нужно либо согласовать новые условия, либо получить право прекратить невыполненную часть договора.

Отдельно стоит определить порядок окончательных расчетов: оплату уже поставленного товара, возврат неиспользованного аванса и судьбу товара, который находится в пути.

Больше о том, как выстроить договорную работу системно, — в материале “Настройка договорной работы: система вместо одного шаблона договора”

Как мы помогаем распределить риски в контрактах?

Наша юридическая команда анализирует не только общее положение о форс-мажоре, но весь порядок выполнения договора. Для этого мы:

• определяем военные, валютные, логистические и регуляторные риски конкретной операции;
• устанавливаем, какая сторона реально контролирует каждый этап выполнения;
• согласовываем валюту, курс, дату пересчета и порядок уплаты комиссий;
• определяем условия доставки, момент перехода рисков и распределение дополнительных расходов;
• предусматриваем последствия новых разрешений, запретов и других изменений законодательства;
• готовим порядок уведомления и перечень подтверждающих документов;
• устанавливаем механизм пересмотра цены, сроков и способа выполнения;
• определяем условия приостановления и досрочного прекращения договора;
• урегулируем возврат аванса и оплату уже выполненного.

Если вы заключаете договор с украинским или иностранным контрагентом, обращайтесь к нам. Мы проанализируем риски операции и подготовим контракт с четким порядком изменения, приостановления или прекращения обязательств.

Подробнее о юридическом сопровождении договоров — на странице услуги: Договорная практика.